“上海擅長(zhǎng)刑事案律師，我老公以前有犯罪前科，被判4個(gè)月緩刑6個(gè)月。現(xiàn)在公安說他是累犯，不給取保，還說法院也不可能再判緩刑。我不知道他們說的是不是真的？”

　　上面的這段咨詢涉及到好幾個(gè)法律概念。
 

　　首先是犯罪前科。

　　在我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)中，并沒有對(duì)犯罪前科明確定義。涉及到的規(guī)定主要有《刑法》第100條關(guān)于前科報(bào)告制度，“依法受到刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向有關(guān)單位報(bào)告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。犯罪的時(shí)候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑以下刑罰的人，免除前款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)。”以及《刑事訴訟法》286條規(guī)定的“未成年人輕罪犯罪記錄封存制度”。

　　上海擅長(zhǎng)刑事案律師可以從上述規(guī)定探究“犯罪前科”的內(nèi)涵，即“曾受過刑事處罰”。“曾受過刑事處罰”，是指依照我國(guó)刑事法律，行為人的行為構(gòu)成犯罪，并經(jīng)人民法院判處刑罰。經(jīng)人民法院判處刑罰，包括被人民法院依法判處刑法規(guī)定的各種主刑和附加刑。①《刑法》規(guī)定的主刑有管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑以及死刑；附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財(cái)產(chǎn)。即，行為人被人民法院判處上述任何一種主刑或者附加刑都被認(rèn)為曾受過刑事處罰。
 

　　其次是累犯。

　　《刑法》第65條規(guī)定：一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。前款規(guī)定的期限，對(duì)于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計(jì)算。

　　《刑法》第66條規(guī)定：特別累犯是指危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。

　　上海擅長(zhǎng)刑事案律師從上述規(guī)定可以看出累犯分為一般累犯和特殊累犯。

　　累犯是法定從重處罰情節(jié)，除在量刑上從重以外，還具有以下不利的法律后果：

　　1.《刑法》第七十四條，“對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。”

　　2.《刑法》八十一條，“對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”

　　3.《刑法》第五十條，“對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。”

　　4.《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第八十七條，“對(duì)累犯，犯罪集團(tuán)的主犯，以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人，嚴(yán)重暴力犯罪以及其他嚴(yán)重犯罪的犯罪嫌疑人不得取保候?qū)?，但犯罪嫌疑人具有本?guī)定第七十七條第一款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定情形的除外。”

　　上海擅長(zhǎng)刑事案律師回到文首，要判定公安說的是不是真的，我們首先要搞清楚咨詢者老公是不是構(gòu)成累犯。

　　公安的邏輯看上去比較清晰：行為人以前受過刑事處罰，現(xiàn)在又犯案，是累犯。相當(dāng)于說有犯罪前科就是累犯。

　　構(gòu)成累犯當(dāng)然有犯罪前科，但有犯罪前科卻不一定構(gòu)成累犯。
 

　　從累犯的法律規(guī)定可以總結(jié)出以下構(gòu)成累犯的條件：

　　一般累犯

　　1.行為人前罪被判處有期徒刑以上的刑罰；

　　2.行為人后罪在前罪刑罰執(zhí)行完畢、赦免以及假釋期滿之后五年內(nèi)再犯；

　　3.行為人后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰；

　　4.行為人前罪和后罪都是故意犯罪；

　　5.行為人犯罪時(shí)已年滿十八周歲。

　　為行文方便，本文僅討論一般累犯。

　　同時(shí)，上海擅長(zhǎng)刑事案律師也可以梳理出有犯罪前科但不構(gòu)成累犯的情況：

　　1.前罪被判處有期徒刑以下的刑罰，包括拘役和管制兩種主刑以及單處或并處附加刑的情況，行為人不構(gòu)成累犯；

　　2.后罪發(fā)生的時(shí)間在前罪年滿5年之后的，行為人不構(gòu)成累犯。

　　3.后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以下的刑罰，包括拘役和管制兩種主刑以及單處或并處附加刑的情況，行為人不構(gòu)成累犯；

　　4.前罪和后罪有過失犯罪的，行為人不構(gòu)成累犯；

　　5.犯罪之時(shí)，沒有年滿十八周歲，行為人不構(gòu)成累犯；

　　上海擅長(zhǎng)刑事案律師再來分析本文開篇咨詢的情況是否構(gòu)成累犯，就會(huì)得出準(zhǔn)確的結(jié)論。

　　咨詢者老公前罪“被判4個(gè)月緩刑6個(gè)月”，由于有期徒刑最低刑期為6個(gè)月，且緩刑只適用于被判處拘役和3年以下有期徒刑的情形，因此行為人前罪是“被判處拘役4個(gè)月緩刑6個(gè)月”，屬于前罪被判處有期徒刑以下的刑罰，不構(gòu)成累犯的情況。

　　因此，我們不需要再考察其他情況，就可以得出行為人不構(gòu)成累犯的結(jié)論。公安關(guān)于行為人構(gòu)成累犯的說法是錯(cuò)誤的，如果這種說法出現(xiàn)在該案的《起訴意見書》之中，辯護(hù)律師應(yīng)該在審查起訴階段依法打掉累犯情節(jié)，維護(hù)行為人的合法權(quán)益。

　　由于犯罪前科及累犯情節(jié)，對(duì)行為人量刑、判處緩刑以及能否被取保等有重大影響，因此，辯護(hù)律師在實(shí)務(wù)中應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況通過細(xì)致分析，準(zhǔn)確判斷辦案機(jī)關(guān)是否錯(cuò)誤認(rèn)定累犯情節(jié)，避免當(dāng)事人承擔(dān)從重處罰、不適用緩刑等不利的法律后果。